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第六十一章 近代要素

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    ~.法,到今天終于寫完了,我者不愛看,但時(shí)竹愿意寫,甚至愿意冒著挨罵的風(fēng)險(xiǎn)寫。因?yàn)槲抑榔瘘c(diǎn)寫手中能yy的很多,能踏踏實(shí)實(shí)yy的不多,在小說中法的很多,但能拿出憲法條文的幾乎沒有,所以時(shí)竹就努力填補(bǔ)空白。
    不懂的,看不明白的讀者請多看幾遍,你一定能看懂,否則中國的依法治國就不可能有指望?。。?br/>     五權(quán)憲法的根基在于協(xié)調(diào)與制衡,協(xié)調(diào)之角色已由皇帝本人所扮演,而制衡之條款非由法定不可,否則弊端甚多。要么容易扯皮,要么易引起各方面對憲法執(zhí)行的非議。
    皇帝在憲法體系下總攬統(tǒng)治權(quán)的要義是作為樂隊(duì)的指揮,協(xié)調(diào)整個(gè)樂團(tuán)就國家大事吹出協(xié)奏曲,為了這個(gè)目的,他可以批評(píng)樂團(tuán)的任一成員,但這并不等于他可以任意貶低某部分成員的水平。
    沖突的解決方案在憲法內(nèi)部處處可見:
    ||.前一年度預(yù)算開支,若政府預(yù)算案連續(xù)兩年不得國會(huì)贊同,則內(nèi)閣應(yīng)總辭職。
    這一條的限制便使得國會(huì)在提交對內(nèi)閣的不信任案之外重新獲得倒閣權(quán)力,而且還不能提請皇帝訴諸解散議會(huì)。
    又譬如第八十一條也是一例。雖然憲法第八十條中明文規(guī)定:皇帝依大本營之輔佐調(diào)遣全國武裝力量,得全權(quán)執(zhí)行。但八十一條緊接著做出限制:武裝力量對內(nèi)使用時(shí)。非依國會(huì)議決之特別條件外不得調(diào)遣,但為平叛、剿匪使用不在其列。
    最直接的限制在第八十九條、九十一條、第一百零一條上更為突出:
    第八十九條、皇室經(jīng)費(fèi)之增減,由國會(huì)議決。
    第九十一條、皇室依其慣例可舉行禮儀大典,但不得與憲法相抵觸。
    第一百零一條、帝國最高法院審判委員會(huì)由九名大法官組成,任期終身,由皇帝提請國會(huì)議決,除非瀆職,不準(zhǔn)中途撤換。
    第一百零七條、皇帝敕令、政府法令、國會(huì)議決及其他國家機(jī)構(gòu)有違反憲法行為者。經(jīng)帝國最高法院裁決。自始無效。
    除了政治體制地全面革新外。憲法有關(guān)的條文對司法權(quán)的改革幅度是最大的。按中國傳統(tǒng)的司法實(shí)踐,從來是“諸法合體、刑民不分”,如全國只有《大明律》、《大清律》這樣一部唯一的法典。但在新憲法體系中,開宗明義地規(guī)定了憲法是國家根本大法,是母法,母法之下,有刑法、民法、行政法、商法及各訴訟法、各專門法的區(qū)別。這不但在形式和邏輯上突破了傳統(tǒng)中華法系的限制,而且為更進(jìn)一步推行改良打下了基礎(chǔ)。
    除了法律體系以外,司法權(quán)地執(zhí)行主體發(fā)生了變革。自國家成立以來,中國地方司法地權(quán)力一直掌握在行政機(jī)關(guān)手中,縣令、知府等既是當(dāng)?shù)氐刈罡咝姓L官又是當(dāng)?shù)氐淖罡咚痉ㄩL官,集行政與司法權(quán)與一體的結(jié)果是,官府擁有了極大的能量而且缺乏能夠予以相應(yīng)監(jiān)督的力量。雖然在朝廷中可能有大理院、刑部等專門司法機(jī)構(gòu),但覆蓋面太小。新憲法明確規(guī)定。司法權(quán)將與行政權(quán)分離。司法機(jī)構(gòu)官員將不得兼任行政官員或各級(jí)議員。
    在林廣宇原來所處的時(shí)空雖然也號(hào)稱司法獨(dú)立,行政不得加以干涉,但這種獨(dú)立是假獨(dú)立。因?yàn)樗痉C(jī)構(gòu)的財(cái)政權(quán)和人事權(quán)掌握在行政機(jī)構(gòu)手中,這種獨(dú)立只能是聽命于行政機(jī)關(guān)地獨(dú)立。為了避免這樣的后果,憲法條文明確規(guī)定,各級(jí)司法機(jī)關(guān)預(yù)算單獨(dú)編制、單獨(dú)列支,如何使用政府不得干涉,而且預(yù)算數(shù)目只準(zhǔn)增加不準(zhǔn)減少。當(dāng)然,監(jiān)察系統(tǒng)、審計(jì)系統(tǒng)可以監(jiān)察這些錢到底用到了何處。
    憲法對司法思想也予以了巨大的改良沖擊。譬如,中國一貫都是有罪推定,任何犯罪嫌疑人在不能自證其無罪之前都被當(dāng)作罪犯看待,但憲法草案就明確規(guī)定,今后將實(shí)行“無罪推定”,任何人未經(jīng)司法機(jī)關(guān)證實(shí)有罪,一律以無罪看待。如,中國一貫信奉的儒家思想極力推崇“親親得相首匿”,認(rèn)為“父為子隱,子為父隱,直在其中”,三代以內(nèi)血親之間和夫妻之間除犯謀反、謀大逆等罪之外,可以相互隱匿犯罪行為,不予指控和作證,更不得向官府告發(fā),但這顯然不符合近代法律思維的需要,憲法予以一并革除。
    而憲法創(chuàng)立后,中國一貫堅(jiān)持的“刑不上大夫、禮不下庶人”的陳
    便沒了用處,關(guān)于“議親、議故、議賢、議能、議功勒、議賓”這法外施恩的“八議”也正式廢除,雖然乾隆帝時(shí)已經(jīng)認(rèn)為八議“非理且害法”,但畢竟還是載入了,而且在宗室覺羅地刑罰問題上有所參照實(shí)行,這次算是依托乾隆地“吉言”正式清理了宗室權(quán)貴的特權(quán)。
    雖然西方各國在制定憲法時(shí)都將公民權(quán)利義務(wù)作為至關(guān)重要的內(nèi)容而載入,但就中國地具體實(shí)踐而言,從來都是先國后家,臣民只有服從的義務(wù)而沒有享受權(quán)利的氛圍。《欽定憲法大綱》中并沒有明確臣民權(quán)利義務(wù),只有了個(gè)“留待后議”的尾巴,但既然制定憲法草案,臣民權(quán)利義務(wù)便不可不提,否則就是缺失。于是,憲法草案在國家機(jī)構(gòu)后專辟第七章,登載臣民權(quán)利義務(wù)。
    第一百四十一條、臣民中有合于法律命令所定資格者,得為文武官吏及議員。
    第一百四十二條、臣民于法律范圍以內(nèi),擁有居住、遷徙、通信、言論、著作、出版、集會(huì)、結(jié)社、信仰等自由權(quán)。
    中國自古號(hào)稱“君子不黨”,歷來朝堂都以“朋黨”為名而大興刑獄,但作為近代國家和憲政的基本要求,所有結(jié)社、集會(huì)、出版等權(quán)利都是推進(jìn)議會(huì)政治所必須,不在憲法中加以刊載,非但權(quán)利體系不完整,而且使憲政體制在根本上喪失了基礎(chǔ)。
    對于信仰自由的權(quán)利,中國一直持有比較寬容的態(tài)度,無論道教、佛教、伊斯蘭教甚至基督教官方都允許信仰,但自太平天國以來,一方面因洪楊以拜上帝起事為號(hào)召,另一方面中外教案頻發(fā),所以官府對信仰基督教者往往給予歧視之目光,憲法載明信仰自由后,雖然不會(huì)很快在實(shí)際中改變?nèi)藗儗π叛鲅蠼陶叩漠悩幽抗猓鸫a已無法在法律層面上予以追究。
    第一百四十三條、臣民之人身、財(cái)產(chǎn)、居住等各項(xiàng)權(quán)利無故不加侵?jǐn)_。
    第一百四十四條、臣民非按照法律所定,不得加以逮捕、監(jiān)禁、審訊及處罰,已錯(cuò)誤加以逮捕、監(jiān)禁、審訊或處罰的,應(yīng)立即加以糾正并由國家賠償損失。
    第一百四十五條、臣民可依律控告他人及各級(jí)政府,但被查實(shí)誣告的,需負(fù)法律責(zé)任。
    第一百四十六條、臣民應(yīng)專受法律所定審判衙門之審判。
    對近代國家而言,人身自由與財(cái)產(chǎn)保障是社會(huì)得以正常運(yùn)作的兩大根基,但就中國的實(shí)踐而言,這兩條均不具備。在人身自由領(lǐng)域,有諸如“包衣”一類的法定奴隸,雖然那清末包衣已經(jīng)在形式上不具有奴隸色彩,但他們的實(shí)際地位是一回事,法律地位又是另一回事,林廣宇認(rèn)為非廢除不可。
    又比如財(cái)產(chǎn)權(quán),雖然規(guī)定私有財(cái)產(chǎn)神圣不可侵犯有偏向有產(chǎn)者的嫌疑,但對民眾而言,首先是自己手中的財(cái)產(chǎn)要有充分的保障,其次才是財(cái)產(chǎn)分配如何實(shí)現(xiàn)正義的訴求。
    第一百四十七條、臣民有遵守憲法、法律之義務(wù)。
    第一百四十八條、臣民按照法律所定,有納稅、當(dāng)兵之義務(wù)。
    第一百四十九條、臣民現(xiàn)完之賦稅,非經(jīng)新定法律更改,悉仍照舊輸納。
    對國家而言,人民最重要就是兩項(xiàng)義務(wù),一是遵守法律的義務(wù),這是建立正常國家和社會(huì)秩序的前提;二是納稅的義務(wù)——或者以錢納賦稅,或者以生命納血稅,這是保障整個(gè)國家和社會(huì)能正常運(yùn)作的基礎(chǔ)。近代西方憲法基礎(chǔ)中有“無代表權(quán)不納稅”的共識(shí),但這個(gè)共識(shí)也可以反過來理解,既“有代表權(quán)則需納稅”,既然已經(jīng)在中央建立了帝國議會(huì),在各省地方建立了議局,那么擁有代表權(quán)的前提已經(jīng)建立,故而要求臣民一體納稅的要求也顯得順理成章。
    憲法草案的末尾是關(guān)于憲法修正的程序,按草案規(guī)定,只有皇帝、政府及五分之一以上的議員才能提出憲法修正案,而修正案若想獲得通過,則必須有三分之二以上議員出席,以出席議員三分之二以上多數(shù)贊同才可通過,這種嚴(yán)格的限定,保證了對憲法的修正是一件慎之又慎的規(guī)定。
    最后,憲法明確規(guī)定,“以京師為帝國首都,以黃龍旗為帝國國旗,以《鞏金甌》為帝國國歌,以《頌龍旗》為升旗歌?!?br/>     這一下,近代國家的所有要素不說全部起碼大部分在形式上都具有了……第三次機(jī)遇 第三卷 第六十一章 近代要素

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